湖南省長沙市中級(jí)人民法院
刑 事 判 決 書
（2018）湘01刑終568號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)湖南省長沙縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）蔡利生，男，1960年10月27日出生于廣東省汕頭市，漢族，小學(xué)文化，系中國人民政治協(xié)商會(huì)議廣東省汕頭市龍湖區(qū)第五屆（本屆）委員會(huì)委員，廣州市生盎利投資咨詢有限公司法定代表人、執(zhí)行董事，戶籍所在地廣東省汕頭市龍湖區(qū)，現(xiàn)住廣東省廣州市天河區(qū)。因涉嫌犯行賄罪，于2016年7月11日被指定居所監(jiān)視居住，2016年12月30日被刑事拘留，2017年1月13日因涉嫌犯利用影響力受賄罪被逮捕?，F(xiàn)羈押于長沙市第二看守所。
湖南省長沙縣人民法院審理長沙縣人民檢察院指控原審被告人蔡利生犯利用影響力受賄罪一案，于2018年4月24日作出（2018）湘0121刑初503號(hào)刑事判決。原審被告人蔡利生不服，提出上訴。本院于2018年6月7日受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問原審被告人，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定，被告人蔡利生自2007年認(rèn)識(shí)時(shí)任懷化市人民政府市長李某1（已判刑）后，與李某1建立了密切關(guān)系。2014年，蔡利生通過時(shí)任中共衡陽市委書記李某1出面，向衡陽市中心醫(yī)院院長申某打招呼，并通過衡陽市中心醫(yī)院院長申某的職務(wù)便利，為請(qǐng)托人黃某1以泄露參與投標(biāo)公司、幫助勸退投標(biāo)公司、串通投標(biāo)等方式，從而獲得承攬衡陽市中心醫(yī)院搬遷工程第二期老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目工程的不正當(dāng)利益。2014年9月24日，黃某1以銀行轉(zhuǎn)賬方式共支付給被告人蔡利生賄賂款人民幣200萬元，被告人蔡利生予以收受。
2016年7月11日，被告人蔡利生在廣州被湖南省長沙縣人民檢察院反貪污賄賂局干警抓獲歸案。后被告人蔡利生主動(dòng)供述了上述偵查機(jī)關(guān)沒有掌握的其涉嫌利用影響力受賄的犯罪事實(shí)。
2017年1月23日和4月11日，被告人蔡利生的家屬向湖南省長沙縣人民檢察院共退繳贓款人民幣200萬元，并已扣押在案。
原審判決認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、證人黃某1的證言，證明：（1）2014年下半年，其從衡陽市第一建筑工程有限公司總經(jīng)理肖某1處了解到衡陽市中心醫(yī)院二期工程中的老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目啟動(dòng)后，遂找了蔡利生，請(qǐng)他找李某1書記給衡陽市中心醫(yī)院院長申某打招呼承接該項(xiàng)目。蔡利生開始不同意，在其講了多次后才答應(yīng)試試看。蔡利生找了李某1后告訴其，李某1給申某打了電話，說有廣州的朋友去他那里檢查身體，要申某接待。第二天，其開車送蔡利生和田敏去找了申某?；氐杰嚿?，蔡利生說他以檢查身體名義找申某，但是申某很聰明，明白他與李某1書記的關(guān)系，并跟他說是不是想要搞工程項(xiàng)目。蔡利生就跟申某講，想以衡陽一建的名義來做老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目，請(qǐng)申院長幫忙，申某答應(yīng)幫忙，但指出衡陽一建太小，資質(zhì)不行，至少要省字頭的優(yōu)秀建筑公司參與投標(biāo)才行。其把這個(gè)情況告訴了肖某1，肖某1要其繼續(xù)找申某，讓申院長在招標(biāo)文件中加入雙資質(zhì)條件。其告訴了蔡利生，蔡利生聯(lián)系申某后，申讓蔡利生聯(lián)系招標(biāo)代理公司的負(fù)責(zé)人周某1。之后，其到長沙找了周某1，周某1說申院長已經(jīng)跟他打了招呼，但是招標(biāo)方案已經(jīng)由衡陽市中心醫(yī)院研究通過了，沒有采用雙資質(zhì)的條件，也不可能更改了。周某1還說評(píng)標(biāo)采用綜合評(píng)估法1，對(duì)建筑工程公司的信譽(yù)排名要求很高，必須在湖南省省內(nèi)靠前的優(yōu)秀建筑公司才可能中標(biāo)。（2）之后，其找了省四公司懷化分公司經(jīng)理丁某，告知對(duì)衡陽中心醫(yī)院老年養(yǎng)護(hù)院的2個(gè)多億元的項(xiàng)目很有把握，想掛靠省四公司中標(biāo)這個(gè)項(xiàng)目。丁某帶其找了公司相關(guān)人員，從該公司市場(chǎng)經(jīng)營部的副部長周某6那里得知省六公司登記備案了，想中標(biāo)這個(gè)項(xiàng)目，就要做通省六公司及幕后老板的工作。其后來通過商量、補(bǔ)償前期費(fèi)用做通了工作。后來，其把這個(gè)情況告訴了蔡利生，蔡利生帶了其和田敏將與省四公司合作老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目的事情告訴了申某，蔡利生還向申某介紹了自己，說該項(xiàng)目由其負(fù)責(zé)，請(qǐng)申院長幫忙關(guān)照。之后，其通過周某6到湖南較大的建筑公司如省六公司、省五公司、湖南沙坪建筑公司等進(jìn)行了登記備案，通過肖某1聯(lián)系了衡陽一建、衡陽市衡洲建筑安裝工程有限公司配合省四公司投標(biāo)，這些公司答應(yīng)投標(biāo)時(shí)配合省四公司的投標(biāo)。省四公司的投標(biāo)價(jià)是周某6確定的，其他參與投標(biāo)的十一家公司的投標(biāo)價(jià)也是周某6他們計(jì)算后確定的，這樣確保省四公司中標(biāo)。在招標(biāo)文件發(fā)布前，其做了勸退一些其他建筑公司的工作，還支付了勸退費(fèi)。2014年12月，其掛靠的省四公司如愿中標(biāo)。因該項(xiàng)目施工保證金要1700萬元，其無力承擔(dān)，其與肖某1簽訂了1300萬元的居間合同，將該項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給肖某1做。后來肖某1將1300萬元支付給其，其和陳漢俊除去成本后，每人分了200多萬元的利潤。（3）在申某答應(yīng)幫忙后，蔡利生就和其談了服務(wù)費(fèi)的事情。蔡利生提出這個(gè)項(xiàng)目拿下來，要支付給他500萬元服務(wù)費(fèi)，還要預(yù)付200萬元，如果沒有拿到這個(gè)項(xiàng)目，這200萬元會(huì)退回。2014年9月，其向蔡利生轉(zhuǎn)賬支付了200萬元。開標(biāo)結(jié)果出來后，其對(duì)蔡利生說，這個(gè)項(xiàng)目參與的公司很多，花費(fèi)的費(fèi)用很大，剩下的300萬元就免了算了，蔡利生同意了。
2、證人李某1的證言，證明：（1）其于2007年上半年任懷化市市長的時(shí)候在廣州招商過程中認(rèn)識(shí)了蔡利生。其與蔡利生系朋友，蔡利生及其公司的前后兩個(gè)女秘書小肖、小田與其女兒女婿都熟悉，關(guān)系也好。在其擔(dān)任懷化、衡陽主要領(lǐng)導(dǎo)期間，蔡利生通過其支持，在懷化、衡陽承建了體育中心、湖天公司暨青少年活動(dòng)中心、幸福河改造等項(xiàng)目。（2）2014年下半年的一天晚上，蔡利生通過司機(jī)粟某說有個(gè)事情匯報(bào)，其同意了。蔡利生來到衡陽市警備區(qū)的家里，對(duì)其說聽說衡陽市中心醫(yī)院要搞一個(gè)老年康復(fù)中心即老年養(yǎng)護(hù)院，其想?yún)⒓诱型稑?biāo)，問其同不同意。其說這個(gè)不反對(duì)。蔡利生又講能否請(qǐng)其給申某院長打個(gè)招呼，其說不可能去打這個(gè)招呼。蔡利生準(zhǔn)備走時(shí)，說這幾天他腰疼得比較厲害，想到中心醫(yī)院去看病，請(qǐng)其聯(lián)系一下申院長安排一個(gè)醫(yī)術(shù)好的醫(yī)生看病，其說沒有問題，并當(dāng)場(chǎng)給申某打電話說有個(gè)熟人來看病，申某答應(yīng)了，要蔡總直接去找他。當(dāng)時(shí)確實(shí)沒有想到蔡利生可能會(huì)打其牌子去找申某承攬老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目的事情。蔡利生走后，其想了一下，覺得蔡利生可能給其賣了一個(gè)關(guān)子，即會(huì)利用介紹去申某那里看病的機(jī)會(huì)，趁機(jī)講老年養(yǎng)護(hù)院的事。因?yàn)椴汤瞧涫烊?、朋友，在拒絕就老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目的事給申某打招呼后，又提出要其介紹去申某那里看病時(shí)，其就不好意思再拒絕了。之后，老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目的事情，蔡利生沒有再找其，也沒有和其講過他是否承攬了該項(xiàng)目。
3、證人申某的證言，證明：（1）其2007年1月至2016年8月?lián)魏怅柺兄行尼t(yī)院院長期間，負(fù)責(zé)主持中心醫(yī)院的全盤工作。衡陽市中心醫(yī)院老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目于2014年下半年啟動(dòng)，總投資1.76億元，由醫(yī)院副院長羅某1分管。該項(xiàng)目于2014年下半年由衡陽市發(fā)改委批復(fù)，最終由湖南省第四工程有限公司以1.76億元中標(biāo)。2014年下半年，時(shí)任衡陽市委書記李某1在該項(xiàng)目招標(biāo)前介紹蔡利生來看病，后來理解李某1為蔡利生打招呼。（2）李某1在擔(dān)任衡陽市委書記期間只給其打過兩次電話。第一次是2014年8、9月份的一天，李某1用自己的手機(jī)打電話說有個(gè)熟人來看病，希望其接待。其問該朋友什么病，李某1說腰子痛，想照個(gè)CT看一下，其答應(yīng)要他朋友直接到醫(yī)院來。之后，蔡利生來其辦公室后，其問哪里不好，看什么病，他沒有直接回答，而是直接提出想承攬老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目的事情。蔡利生是李某1親自打電話介紹的，可見他們關(guān)系很不一般，其就理解李某1打電話介紹蔡利生看病的目的就是介紹蔡利生來做老年養(yǎng)護(hù)院這個(gè)項(xiàng)目的。其向蔡利生說了，這個(gè)項(xiàng)目是面向全省公開招標(biāo)的，想要中標(biāo)就要找省里的優(yōu)質(zhì)大型建筑企業(yè)來投標(biāo)，這樣中標(biāo)幾率大些，蔡利生說他去想辦法。（3）第二次打電話是2015年冬天的一天晚上，李某1突發(fā)心肌梗塞打電話給其去他家里看病，其他給李某1看病都是李某1的秘書粟某聯(lián)系的。在第一次和蔡利生見面不久，其到衡陽警備區(qū)給李某1送降血壓的藥，當(dāng)時(shí)粟某也在，其將粟某拉到一邊，問粟某蔡利生和李某1書記的關(guān)系怎么樣。粟某就說蔡利生是書記的朋友，他們兩人關(guān)系蠻好的。其告訴粟某李某1書記前幾天介紹蔡利生介紹來看病，蔡利生來后沒說看病的事情，說他想承攬老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目的事情，粟某聽了后也沒說什么。（4）大概過了一二個(gè)禮拜，蔡利生和一個(gè)姓黃的來醫(yī)院，說希望其在老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目上請(qǐng)多關(guān)照支持，并說這個(gè)項(xiàng)目由公司的黃總負(fù)責(zé)。在其建議找省內(nèi)優(yōu)質(zhì)大型建筑企業(yè)投標(biāo)后，蔡利生他們就說已經(jīng)找了湖南四建，準(zhǔn)備以該公司名義投標(biāo)該項(xiàng)目，并請(qǐng)其給招標(biāo)代理公司打招呼，授意把湖南四建推薦給招標(biāo)公司，其聽后沒有吭聲。之后，其打電話給招標(biāo)代理公司周某1，老年養(yǎng)護(hù)院這個(gè)項(xiàng)目是衡陽市委主要領(lǐng)導(dǎo)插手，幸福河項(xiàng)目的蔡老板不久會(huì)找他。同時(shí)讓周某1不要讓這個(gè)項(xiàng)目像第一期一樣低于成本價(jià)中標(biāo)，醫(yī)院不好收?qǐng)?。周?答應(yīng)了，至于周某1、蔡利生具體怎么去操作，其不清楚。（5）2015年上半年老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目開工后，有天晚上其到李某1家里給他看病，李某1說蔡利生是一個(gè)老領(lǐng)導(dǎo)的朋友，估計(jì)是李某1跟我說這句話是為了撇清他與蔡利生的關(guān)系。（6）2014年下半年，老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目招標(biāo)前，其和副院長羅某1說了李某1書記打了招呼，蔡利生老板想?yún)⒓永夏牮B(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目的投標(biāo)，但是項(xiàng)目價(jià)格不能松。其是想將李某1給蔡利生打招呼的情況告訴羅某1，使他知道此事，畢竟他是分管基建的副院長。
4、證人羅某1的證言，證明：印證了李某1給蔡利生就老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目打招呼的情況。
5、證人周某1的證言，證明：（1）湖南省招標(biāo)有限責(zé)任公司在2014年8、9月份經(jīng)過比選中標(biāo)了衡陽市中心醫(yī)院老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目的代理工作，其是公司該項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人。該項(xiàng)目招標(biāo)公告是在2014年11月份，購買招標(biāo)文件的單位有28家，最終參與投標(biāo)的單位12家。2014年12月，經(jīng)過評(píng)標(biāo)后湖南省第四工程有限公司中標(biāo)，中標(biāo)金額為1.76億元。（2）2014年9月左右的一天上午，衡陽市中心醫(yī)院的院長申某給其打電話，意思是市委主要領(lǐng)導(dǎo)打了招呼的一個(gè)蔡姓老板，要過來參與老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目的投標(biāo)，要其接待。其答應(yīng)一定落實(shí)院長指示。其在整個(gè)項(xiàng)目招投標(biāo)中為蔡老板、黃某1提供了一些咨詢意見，并盡量在規(guī)則內(nèi)提供幫助。（3）提供的幫助主要體現(xiàn)在：一是向黃某1提供了湖南省范圍內(nèi)排名靠前的建筑企業(yè)名單，要求他找大型的優(yōu)質(zhì)企業(yè)來投標(biāo)。二是其于2014年12月21日到衡陽將該項(xiàng)目的投標(biāo)企業(yè)一覽表紙質(zhì)件共28家給了黃某1，要黃某1去做通那些不是他組織的投標(biāo)公司的工作。三是其幫助黃某1介紹了衡州建設(shè)公司唐總，并配合黃某1投標(biāo)。四是其有關(guān)這個(gè)項(xiàng)目的信息中對(duì)黃某1有益的，都及時(shí)告訴了他，便于他掌握和及時(shí)采取相關(guān)措施。如果其不給黃某1提供幫助，他基本上不可能以湖南四建中標(biāo)老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目。
6、證人粟某的證言，證明：（1）蔡利生和李某1應(yīng)該是在懷化的時(shí)候認(rèn)識(shí)的，蔡利生和李某1的家人都很熟悉。蔡利生和李某1見面次數(shù)不多，但是其感覺雙方關(guān)系密切，主要是從兩人的交談中感覺他們沒有陌生感，與李某1女兒關(guān)系也好。（2）2014年下半年的一天晚上，衡陽市中心醫(yī)院院長申某到衡陽警備區(qū)李某1家里來送藥。出來的時(shí)候，申某把其拉到一旁問，廣東的蔡總和李某1關(guān)系怎么樣。其回答還可以。申某說，李某1早兩天給他打電話，說廣東的姓蔡的朋友最近腰疼要來醫(yī)院看看，讓他接待，結(jié)果這個(gè)蔡總看完病后和他聊了一些別的事情。其聽申某這樣說，馬上意識(shí)到別的事情肯定是與工程有關(guān)。所以其說，這個(gè)情況還是讓他自己和李某1匯報(bào)，申某答應(yīng)了一聲。過了二個(gè)月左右，在蔡利生家里喝茶，蔡利生說他最近想?yún)⑴c中心醫(yī)院搬遷二期建設(shè)，所以他以請(qǐng)李某1要看病名義，給申某打了電話，通過醫(yī)院看病就認(rèn)識(shí)了申某。還說現(xiàn)在這個(gè)項(xiàng)目正在進(jìn)行招投標(biāo)，他花了幾百萬元，只有一兩家投標(biāo)公司還沒有談好，其他的都差不多了，中標(biāo)是十拿九穩(wěn)。蔡利生想做中心醫(yī)院的工程，李某1肯定知道。李某1給申某打電話，就是他應(yīng)蔡利生要求演的一出戲，要不然一個(gè)市委書記怎么會(huì)為了一個(gè)朋友看病的事情專門給一個(gè)醫(yī)院的院長打電話呢。如果這種事是真的，肯定是由其幫李某1的朋友聯(lián)系就可以了。
7、證人周某2、梁某、朱某1、周某3、朱某2、丁某的證言，證明：湖南四建是國有企業(yè)，蔡利生、黃某1均不是湖南四建的工作人員。2014年下半年，黃某1掛靠湖南四建名義中標(biāo)了衡陽市中心醫(yī)院老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目，中標(biāo)價(jià)1.76億元，該項(xiàng)目的實(shí)際施工承包人是衡陽一建，衡陽一建以姚某名義與湖南四建簽訂內(nèi)部承包合同，由姚某按工程造價(jià)2%向湖南四建上繳管理費(fèi)。聽黃某1講，蔡利生跟時(shí)任衡陽市委主要領(lǐng)導(dǎo)李某1關(guān)系很好。周某6的證言還證明該項(xiàng)目首先是湖南六建跟蹤的，后來黃某1對(duì)湖南六建及幕后老板做了工作，勸退了。在招投標(biāo)中，湖南四建、湖南六建、湖南五建、湖南省沙坪建設(shè)有限公司均是受控制代表黃某1的利益投標(biāo)，另外八家參加正式投標(biāo)的企業(yè)也是代表黃某1的利益，投標(biāo)費(fèi)用都是由黃某1支付。12家投標(biāo)企業(yè)的投標(biāo)報(bào)價(jià)都是由周某6同黃某1等人商量決定后再通知制定的，受黃某1控制。另外的16家報(bào)名企業(yè)由黃某1進(jìn)行了勸退，沒有參與項(xiàng)目的投標(biāo)，其中通過周某6勸退了湖南德成建設(shè)工程有限公司等4家企業(yè)。
8、證人肖某1、姚某的證言，證明：黃某1講他的老板蔡利生與時(shí)任衡陽市委書記李某1關(guān)系很好。2014年9月，黃某1請(qǐng)蔡利生出面找李某1給衡陽市中心醫(yī)院院長申某打了招呼以便黃某1承攬老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目。黃某1最初想以衡陽一建名義承攬，但申某講衡陽一建資質(zhì)不行，黃某1改為掛靠湖南四建參與項(xiàng)目的投標(biāo)，并于2014年12月順利中標(biāo)。在招投標(biāo)中，衡陽一建是配合黃某1投標(biāo)，根據(jù)黃某1提供的報(bào)價(jià)制定標(biāo)書報(bào)價(jià)，費(fèi)用由黃某1承擔(dān)。通過肖某1介紹衡陽衡州建設(shè)有限公司配合黃某1投標(biāo)。2015年1月，黃某1與肖某1商量后將該項(xiàng)目以1300萬元轉(zhuǎn)讓給衡陽一建，雙方簽訂了居間服務(wù)合同。衡陽一建后分多次將1300萬元支付給了黃某1。因衡陽一建與湖南四建直接簽署內(nèi)部承包合同違法，衡陽一建以股東姚某名義與湖南四建簽訂了內(nèi)部承包合同，約定由姚某承包經(jīng)營，并按造價(jià)2%向湖南四建上交管理費(fèi)，這個(gè)項(xiàng)目的實(shí)際承包人為衡陽一建。
9、證人周某4、羅某2、費(fèi)某、余某、唐某1、李某2的證言，證明：費(fèi)某在2014年上半年得知老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目即將啟動(dòng)后，即到湖南六建進(jìn)行了登記備案，并通過湖南六建到湖南四建、湖南五建、湖南省沙坪建設(shè)有限公司登記備案，聯(lián)系組織這些公司到時(shí)代表其利益參加項(xiàng)目的投標(biāo)。2014年9月份，黃某1找到費(fèi)某講其與時(shí)任衡陽市委書記李某1關(guān)系很好，與業(yè)主方也溝通好了，要求費(fèi)某退出該項(xiàng)目的投標(biāo)。費(fèi)某經(jīng)向湖南六建經(jīng)營部副部長羅某2、周某1求證，得知李某1就該項(xiàng)目給黃某1打了招呼，即同意黃某1給予其110萬元補(bǔ)償后退出該項(xiàng)目的競爭。根據(jù)黃某1的要求，費(fèi)某出面幫助勸退湖南中天建設(shè)集團(tuán)公司、湖南湘江工程建設(shè)有限公司不參與項(xiàng)目投標(biāo)。湖南六建、湖南五建、湖南省沙坪建設(shè)有限公司均是由湖南四建實(shí)際控制參與該項(xiàng)目投標(biāo)，代表湖南四建以及合作方的利益，其投標(biāo)報(bào)價(jià)根據(jù)湖南四建提供的報(bào)價(jià)而制定，投標(biāo)費(fèi)用由湖南四建及其合作方提供。
10、證人王某、鄭某1、張某1、劉某1、段某、白某、劉某2的證言，證明：蔡利生與李某1關(guān)系很好，蔡利生是李某1引進(jìn)到懷化、衡陽的投資商。通過李某1的支持，蔡利生先后與他人在懷化、衡陽承攬了體育中心、湖天公園、幸福河改造、演武坪水廠等BT投資項(xiàng)目。在相關(guān)宴席上或電話指示中，李某1介紹蔡利生是其朋友，是有實(shí)力的投資商，要求懷化、衡陽的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部在招商活動(dòng)中對(duì)蔡利生給予支持。
11、證人劉某3、李某3、黃某2的證言，證明：蔡利生與李某1關(guān)系很好，他們與蔡利生合作或者通過蔡利生的引薦，通過李某1的支持在懷化、衡陽分別投資承攬了體育中心、幸福河改造、演武坪水廠等BT投資項(xiàng)目。李某3的證言還證明蔡利生通過其在懷化金時(shí)投資公司股份轉(zhuǎn)讓給潘某的方式獲取利益七、八百萬元，錢都是通過相關(guān)賬戶支付的。
12、證人唐某2、謝某1的證言，證明：湖南省衡州建設(shè)有限公司、衡陽華泰建筑工程有限公司均是代表黃某1的利益參與老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目投標(biāo)，其投標(biāo)報(bào)價(jià)根據(jù)黃某1提供的報(bào)價(jià)制定，投標(biāo)費(fèi)用由黃某1負(fù)擔(dān)。湖南華興工程建設(shè)公司因?yàn)閭鶆?wù)問題，基本賬戶被凍結(jié)而退出了該項(xiàng)目的投標(biāo)。
13、證人尹某、黃某3、周某5、雷某、劉某4的證言，證明：湖南禹班建設(shè)集團(tuán)公司、湖南省長盛建設(shè)有限公司、華某1建筑工程集團(tuán)公司、湖南華某2建設(shè)公司、湖南中大建設(shè)公司都是配合黃姓老板或湖南四建投標(biāo)，而不是真正代表本公司投標(biāo)，其報(bào)價(jià)受黃姓老板等控制，投標(biāo)費(fèi)用由黃姓老板等負(fù)擔(dān)。
14、證人張某2、譚某、童某、徐某、李某2、李某4、費(fèi)某、周某6的證言，證明：根據(jù)黃某1的委托，由周某6、費(fèi)某分別出面做工作，湖南中天建設(shè)集團(tuán)公司、湖南湘江工程建設(shè)公司、湖南德成建設(shè)工程公司、湖南東方紅建設(shè)集團(tuán)公司、湖南順天建設(shè)集團(tuán)公司、湖南創(chuàng)高建設(shè)公司在參加老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目的投標(biāo)報(bào)名后，退出了該項(xiàng)目的投標(biāo)，沒有再遞交標(biāo)書。
15、證人謝某2、肖某2的證言，證明湖南省郴州市第二建筑工程公司在組織湖南楚翰建設(shè)工程公司、湖南省沙田建筑工程公司、湖南省湘天建設(shè)工程公司、湖南景程建筑工程公司、湖南雙江建設(shè)工程公司參與老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目的投標(biāo)報(bào)名后，一個(gè)姓黃的老板做謝某2的工作，要郴州二建及其組織的另五家公司退出了該項(xiàng)目的投標(biāo)。在收到黃某1支付的30萬元?jiǎng)裢速M(fèi)用后，郴州二建等六家公司退出了該項(xiàng)目投標(biāo)。
16、證人鄭某2、陳某的證言，證明：鄭某2系黃某1妻子，黃某1曾使用鄭某2的身份證及銀行賬戶。陳某曾于2014年9月24日以銀行轉(zhuǎn)賬方式借給黃某1200萬元。
17、證人李某5、姜某的證言，證明：2007年或2008年的時(shí)候，其父親李某1打電話將蔡利生作為朋友介紹給了李某5，告訴李某5可以參加蔡利生的宴請(qǐng)或與蔡利生聯(lián)系。從蔡利生在北京請(qǐng)李某5、姜某吃飯后，兩人與蔡利生建立了非常密切的關(guān)系。蔡利生與李某1關(guān)系很好，蔡利生多次在長沙宴請(qǐng)其一家人，聯(lián)絡(luò)感情。李某5的大兒子在北京上幼兒園等事情都是請(qǐng)蔡利生給其幫忙，兩人多次到廣州都是蔡利生負(fù)責(zé)接待。
18、衡陽市中心醫(yī)院老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目評(píng)估報(bào)告、招標(biāo)企業(yè)一覽表、施工合同書、招標(biāo)代理合同書、會(huì)議記錄等，證明：湖南省第四工程有限公司中標(biāo)承攬了衡陽市中心醫(yī)院老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目，中標(biāo)價(jià)格176004295元；姚某與湖南省第四工程有限公司系勞動(dòng)關(guān)系；該項(xiàng)目招標(biāo)代理公司為湖南省招標(biāo)有限責(zé)任公司，負(fù)責(zé)人為周某1；衡陽市第一建設(shè)工程有限公司、姚某分別與湖南第四工程有限公司簽訂該項(xiàng)目內(nèi)部承包合同；工程款項(xiàng)付款明細(xì)等事實(shí)。
19、湖南衡一建設(shè)集團(tuán)與黃某1的居間服務(wù)合同及付款憑證，證明：黃某1掛靠湖南省第四工程有限公司承攬到衡陽市中心醫(yī)院老年養(yǎng)護(hù)院項(xiàng)目后，將該項(xiàng)目以提供居間服務(wù)形式轉(zhuǎn)讓給湖南衡一建設(shè)集團(tuán)，并收取居間費(fèi)用1300萬元。
20、黃某1的中信銀行銀行交易流水，蔡利生的建設(shè)銀行、光大銀行、廣發(fā)銀行的銀行交易流水，證明：黃某1于2014年9月24日從其中信銀行賬戶分四筆50萬元向蔡利生的建設(shè)銀行、光大銀行、廣發(fā)銀行共轉(zhuǎn)賬200萬元給蔡利生。
21、湖南金時(shí)投資有限公司、懷化嶺海投資有限公司、衡陽東泓投資有限公司、衡陽市怡文環(huán)境投資有限公司、衡陽市怡文環(huán)境工程有限公司、廣州市怡文環(huán)境科技股份有限公司、廣東東楚建設(shè)有限公司等工商登記資料，懷化體育中心、湖天公園、衡陽幸福河、演武坪水廠項(xiàng)目的投招商合同、招標(biāo)文件、評(píng)標(biāo)報(bào)告、BT投資建設(shè)合同、會(huì)議紀(jì)要、報(bào)告批文、財(cái)物憑證等，證明：以上公司基本情況以及有關(guān)項(xiàng)目實(shí)施情況。
22、指定管轄決定、批復(fù)、立案決定書、監(jiān)視居住決定書，證明：本案由湖南省人民檢察院于2016年6月22日將蔡利生涉嫌行賄犯罪線索指定長沙市人民檢察院管轄，同年7月5日同意長沙市人民檢察院將該案指定由長沙縣人民檢察院管轄。長沙縣人民檢察院于2016年7月7日對(duì)該案立案偵查，于同年7月11日對(duì)蔡利生決定指定居所監(jiān)視居住。
23、搜查證、搜查筆錄、扣押決定書、扣押物品文件清單、退還扣押財(cái)物清單、一般繳款書，證明：偵查機(jī)關(guān)扣押蔡利生的部分財(cái)物已退還給蔡利生。另由蔡利生的家屬退繳的違法所得人民幣200萬元已扣押在案。
24、戶籍證明、政協(xié)委員身份證明，證明被告人蔡利生具有刑事責(zé)任能力、系政協(xié)廣東省汕頭市龍湖區(qū)本屆政協(xié)委員。
25、組織機(jī)構(gòu)代碼證、干部任免審批表、公務(wù)員登記表、職務(wù)任免通知、領(lǐng)導(dǎo)分工安排或通知，證明：李某1系國家工作人員，曾先后擔(dān)任懷化市市長、市委書記、衡陽市委書記及相關(guān)職權(quán)職責(zé)情況，其中自2013年4月至2016年3月?lián)沃泄埠怅柺形瘯洠鞒趾怅柺形婀ぷ鳌?/div>
26、事業(yè)單位法人證書、組織機(jī)構(gòu)代碼證、申某基本情況、職務(wù)任免通知、領(lǐng)導(dǎo)分工表等，證明：申某于2007年2月至2016年8月?lián)魏怅柺兄行尼t(yī)院院長，主管行政全面工作，分管人事、黨政辦。
27、到案經(jīng)過，證明：被告人蔡利生于2016年7月11日在廣州被抓獲歸案。經(jīng)訊問，被告人蔡利生主動(dòng)供述了偵查機(jī)關(guān)沒有掌握的其涉嫌利用影響力受賄的犯罪事實(shí)。
28、被告人蔡利生對(duì)以上事實(shí)供認(rèn)不諱，并與以上證據(jù)內(nèi)容相互印證。
原審法院認(rèn)為，被告人蔡利生作為與國家工作人員關(guān)系密切的人，利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為他人謀取不正當(dāng)利益，收受他人財(cái)物人民幣200萬元，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成利用影響力受賄罪。被告人蔡利生在被采取強(qiáng)制措施期間如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人涉案罪行，且在庭審中認(rèn)罪、悔罪，以自首論，依法可以從輕或者減輕處罰。被告人蔡利生的家屬已退繳全部贓款，對(duì)其還可以酌情從輕處罰。被告人蔡利生違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳。綜上，根據(jù)被告人蔡利生的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度，并結(jié)合其交代犯罪事實(shí)的完整性、穩(wěn)定性以及悔罪表現(xiàn)等具體情節(jié)，決定對(duì)其從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十八條之一第一款，第六十七條第二款，第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十條第一款，第二條第一款，第十九條第二款之規(guī)定，判決如下:一、被告人蔡利生犯利用影響力受賄罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三十萬元；二、沒收扣押在案的被告人蔡利生違法所得人民幣二百萬元，上繳國庫。
原審被告人蔡利生上訴提出，其對(duì)一審判決認(rèn)定的事實(shí)和罪名并無異議，但一審判決量刑過重，未充分考慮其認(rèn)罪認(rèn)罰，系初犯，有自首情節(jié)，已退繳全部贓款等量刑情節(jié)，請(qǐng)求依法從輕判處。
經(jīng)審理查明，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人蔡利生作為與國家工作人員關(guān)系密切的人，利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為他人謀取不正當(dāng)利益，收受他人財(cái)物人民幣200萬元，其行為已構(gòu)成利用影響力受賄罪，且屬數(shù)額巨大。上訴人蔡利生因涉嫌行賄到案后，如實(shí)供述了司法機(jī)關(guān)尚未掌握的利用影響力受賄罪行，應(yīng)以自首論。關(guān)于上訴人蔡利生提出的其有自首情節(jié)，認(rèn)罪悔罪，退繳全部贓款，原審判決量刑過重的上訴理由。經(jīng)查，上訴人蔡利生有自首情節(jié)，自愿認(rèn)罪，其親屬積極代為退繳了全部贓款和一審判決的全部罰金，確有悔罪表現(xiàn)，且系初犯。綜合前述情節(jié)，依法可以對(duì)蔡利生減輕處罰。該上訴理由部分成立，本院予以部分采納。
綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法，但鑒于上訴人蔡利生有自首，自愿認(rèn)罪，確有悔改表現(xiàn)等量刑情節(jié)，依法可對(duì)其減輕處罰。依照《《中華人民共和國刑法》第三百八十八條之一第一款，第六十七條第二款，第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十條第一款，第二條第一款，第十九條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持湖南省長沙縣人民法院（2017）湘0121刑初503號(hào)刑事判決第一項(xiàng)中對(duì)上訴人蔡利生的定罪部分及第二項(xiàng)；
二、撤銷湖南省長沙縣人民法院（2017）湘0121刑初503號(hào)刑事判決第一項(xiàng)中對(duì)上訴人蔡利生的量刑部分；
三、上訴人蔡利生犯利用影響力受賄罪，判處有期徒刑二年二個(gè)月，并處罰金人民幣三十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，指定居所監(jiān)視居住二日折抵刑期一日，指定居所監(jiān)視居住172日折抵刑期86日后，即刑期自2016年12月30日起至2018年12月4日止。罰金已繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 劉 征
審判員 蘇誕陽
審判員 蔣家來
二〇一八年十一月二十一日
書記員 李海軍
附相關(guān)法律條文：
《中華人民共和國刑法》
第三百八十八條之一國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。
第六十七條犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰;因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還;違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財(cái)物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》
第十條刑法第三百八十八條之一規(guī)定的利用影響力受賄罪的定罪量刑適用標(biāo)準(zhǔn)，參照本解釋關(guān)于受賄罪的規(guī)定執(zhí)行。
刑法第三百九十條之一規(guī)定的對(duì)有影響力的人行賄罪的定罪量刑適用標(biāo)準(zhǔn)，參照本解釋關(guān)于行賄罪的規(guī)定執(zhí)行。
單位對(duì)有影響力的人行賄數(shù)額在二十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百九十條之一的規(guī)定以對(duì)有影響力的人行賄罪追究刑事責(zé)任。
第二條貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
貪污數(shù)額在十萬元以上不滿二十萬元，具有本解釋第一條第二款規(guī)定的情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
受賄數(shù)額在十萬元以上不滿二十萬元，具有本解釋第一條第三款規(guī)定的情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
第十九條對(duì)貪污罪、受賄罪判處三年以下有期徒刑或者拘役的，應(yīng)當(dāng)并處十萬元以上五十萬元以下的罰金；判處三年以上十年以下有期徒刑的，應(yīng)當(dāng)并處二十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑的，應(yīng)當(dāng)并處五十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
對(duì)刑法規(guī)定并處罰金的其他貪污賄賂犯罪，應(yīng)當(dāng)在十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下判處罰金。
《中華人民共和國刑事訴訟法》
第二百三十六條第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
（一）原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；
（三）原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
原審人民法院對(duì)于依照前款第三項(xiàng)規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。